杜万华大法官民事商事审判实务演讲录

本书是*人民法院主管民商事审判工作的审判委员会专职委员杜万华就近年来民商事审判实务中各级法院反映突出的热点难点问题进行解答的专业指导图书。杜万华大法官在*人民法院工作期间，除审理各种民事商事案件外，还参与过全国人大常委会众多民事商事立法工作，主持和领导过大量民事商事司法解释的起草工作。例如，参与起草了物权法、侵权责任法、民事诉讼法、消费者权益保护法等法律；主持和领导制定了婚姻法司法解释、劳动争议司法解释、民事诉讼法司法解释、道路交通司法解释、网络侵权司法解释、商品房买卖司法解释、国有土地出让转让司法解释、农村土地承包司法解释、食品药品消费者权益保护司法解释、旅游司法解释、物权法司法解释、证券法司法解释，等等。除此之外，对于各种民事商事司法政策指导意见和人民法庭工作，他都竭尽全力抓好主管工作。在承担繁重的案件审理和对下指导任务之外，杜万华大法官应国家法官学院之请，曾长期担任“民事商事审判工作的热点、难点”课程讲授工作。同时，应地方法院和高校同志们的邀请，他也结合我国民事商事审判工作实际作过一些演讲。这些演讲主要以解决民事商事审判工作中出现的问题为目的，实用性强。广大学员或听众希望能将杜万华大法官的这些讲座内容集结出版，可以在课后反复学习，以提高处理司法实务问题的能力。鉴于直接听受讲座的人员数量有限，而杜万华大法官的讲座内容对广大法律工作者的工作都有所助益，我社为满足广大读者的学习需要，将杜万华大法官的演讲稿整理出版。???本书的内容包括四个方面：一是民事商事审判中必然涉及的基本理念问题。例如，公平正义的认识问题，民事商事审判的职能问题，调解和裁判的关系问题，巡回审判与坐堂问案的定位以及两者的关系问题，人民陪审制度如何认识问题，人民法庭的性质、职能和定位问题，等等。?二是民事商事审判所涉及的实体法律问题。例如，物权纠纷特别是“一物二卖”问题，国有土地出让纠纷问题，农村承包土地纠纷问题，建筑工程承包问题，房屋买卖问题，合同纠纷问题，侵权纠纷特别是人身损害赔偿纠纷问题，婚姻家庭纠纷问题，劳动争议问题，等等。三是民事诉讼程序问题。2012年《民事诉讼法》修改后，特别是民事诉讼法司法解释正式公布后，许多新的制度需要明确，许多新的理念需要解释。例如，如何正确认识程序公正及程序公正与实体公正的关系问题，如何明确不同民事诉讼程序的职能以解决民事审判实践中存在的不同程序同质化现象问题，如何正确理解民事诉讼的证据和举证证明责任问题，如何适用第三人撤销之诉的规定问题，如何开展执行异议之诉问题，如何开展公益诉讼审判工作问题，如何执行检察监督制度问题，等等。对这些问题，书中都尽可能给予较全面的说明阐释，以保证新的《民事诉讼法》和民事诉讼法司法解释能够在民事商事审判中较好地实施。四是附录的内容。附录主要包括三方面的内容。*方面的内容是第八次民事商事审判工作会议的精神。第八次民事商事审判工作会是一次十分重要的会议。在这次会议上，周强院长作了非常重要的讲话。这次讲话确立了坚持民事商事审判“六项原则”，服务于“五大发展理念”的思路。为了贯彻周强院长讲话精神，杜万华大法官在此次会议专题讲话中对九个问题作了更为细致的解读。这对贯彻“八民会”精神可能会有帮助。第二方面的内容是家事审判方式和工作机制改革。*人民法院已在2016年5月11日对这一改革进行了全面部署。杜万华大法官的一些讲话可能会对这一工作的推动起到一定积极作用，因此将其收入本书中。第三方面的内容是推进供给侧结构性改革，加强破产审判工作。为了推动这一工作，杜万华大法官2016年将相当大一部分精力放在破产审判工作方面，并开展了一系列调研工作。他对这项工作的心得都体现在几个演讲中。现将这些演讲稿收入本书，会有利于此项工作的推进和开展。??? 在本书中，杜万华大法官以法社会学的视角对民商事审判中的热点难点问题进行了集中解答。其中蕴含了作者非凡的司法智慧与丰富的司法经验，全书内容言简而理明，可以帮助广大法律工作者掌握办案方法，理解*人民法院制定司法解释的考量角度，指导广大法官办案梳理办案思路，明确法律适用标准。

本书以杜万华大法官在国家法官学院讲授的“民事商事审判工作的热点、难点”课程及在地方法院和高校结合我国民事商事审判工作实际所作的演讲为主要内容，这些演讲以解决我国民事商事审判工作中出现的问题为目的，实用性强。重点讲解了以下三方面问题： 一是民事商事审判中必然涉及的基本理念问题。 例如，公平正义的认识问题，民事商事审判的职能问题，调解和裁判的关系问题，巡回审判与坐堂问案的定位以及两者的关系问题，人民陪审制度如何认识问题，人民法庭的性质、职能和定位问题，等等。 二是民事商事审判所涉及的实体法律问题。 例如，物权纠纷特别是“一物二卖”问题，国有土地出让纠纷问题，农村承包土地纠纷问题，建筑工程承包问题，房屋买卖问题，合同纠纷问题，侵权纠纷特别是人身损害赔偿纠纷问题，婚姻家庭纠纷问题，劳动争议问题，等等。 三是民事诉讼程序问题。 2012年《民事诉讼法》修改后，特别是民事诉讼法司法解释正式公布后，许多新的制度需要明确，许多新的理念需要解释。例如，如何正确认识程序公正及程序公正与实体公正的关系问题，如何明确不同民事诉讼程序的职能以解决民事审判实践中存在的不同程序同质化现象问题，如何正确理解民事诉讼的证据和举证证明责任问题，如何适用第三人撤销之诉的规定问题，如何开展执行异议之诉问题，如何开展公益诉讼审判工作问题，如何执行检察监督制度问题，等等。对这些问题，杜万华大法官都尽可能给予较全面的说明阐释，以保证新的《民事诉讼法》和民事诉讼法司法解释能够在民事商事审判中较好地实施。 杜万华大法官以法社会学的视角对民商事审判中的热点难点问题进行了集中解答。其中蕴含了作者丰富的司法经验与非凡的司法智慧，全书内容言简而理明，可以帮助广大法律工作者明确办案理念，掌握办案方法，理解最高人民法院制定司法解释的考量角度，指导广大法官办案梳理办案思路，明确法律适用标准。

杜万华，四川雅安人，1985年毕业于西南政法学院，获法学硕士学位。现任最高人民法院审判委员会副部级专职委员，二级大法官；兼任中国消费者协会副会长、西南政法大学博士研究生导师、中国应用法学研究所博士后科研工作站合作导师。长期从事法学教学及审判工作，直接参与或指导了大量重大复杂疑难案件的审理；先后参与《侵权责任法》《物权法》《民事诉讼法》等法律的立法工作，并主持制定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》《最高人民法院关于审理利用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》等十多部司法解释；在《现代法学》《法制与社会发展》《法律适用》《人民司法》等学术刊物上发表论文十余万字，出版《马克思法哲学与法律社会学理论研究》《马克思法哲学初探》等多部专著，主编了《合同法精解》（上下册）《贵州文斗寨苗族契约法律文书汇编》《法学概论》（全国高等法学教材）等多部著作。

第一讲,民事审判中的热点、难点问题(一)一、关于民事审判中的公正问题(一)公正的特点(二)关于公正与效率的关系问题二、关于“一物二卖”的问题(一)两份合同均为有效合同(二)两份合同均未履行的情况下，应坚持签订在先的原则(三)一方买受人已经取得标的物所有权的，应坚持物权优先的原则(四)买受人均未取得标的物所有权的，应坚持占有在先的原则(五)一方当事人已经履行合同的，应坚持履行在先的原则三、关于房屋预售款的问题四、关于“黑白合同”的问题五、关于物权变动与合同效力的关系问题?第二讲民事审判中的热点、难点问题(二),一、关于《侵权责任法》中的几个法律问题(一)关于死亡赔偿金的法律问题(二)关于雇主责任的问题二、关于土地承包经营权纠纷的问题?(一)关于集体经济组织成员起诉请求获取土地承包经营权，人民法院是否应当受理的问题?(二)关于土地承包经营合同签订后土地承包经营权纠纷的受理问题?(三)关于土地承包经营权侵权纠纷的受理问题?(四)关于土地承包经营权流转纠纷的问题?(五)关于农民承包土地的征收补偿费用分配问题?(六)关于土地承包经营权继承的问题?(七)关于土地承包经营权能否抵押的问题?三、关于学员所提的问题?(一)关于外嫁女的土地承包经营权问题?(二)关于农村集体经济组织成员资格认定及农转非人员分配征地补偿费的问题?(三)关于死亡赔偿金的诉讼主体资格问题?(四)关于土地承包经营权的份额分割问题?(五)关于土地承包经营权的继承问题?第三讲民事审判中的热点、难点问题(三)?一、正确把握国有出让地使用权转让的法律关系?(一)正确认定出让地使用权转让中的无权处分行为?(二)土地的投资开发情况不影响土地使用权转让合同的效力?二、正确把握国有划拨地使用权转让的法律关系?(一)划拨地使用权不能作为投资，与他人合作开发房地产?(二)正确认定划拨地使用权转让合同的效力?三、关于法律文书能否直接导致物权变动的问题?四、关于《侵权责任法》中的几个问题?(一)关于《侵权责任法》第4条的理解与适用问题?(二)关于《侵权责任法》中的归责原则与举证责任的关系问题??...............