杨文银：新形势下出版社面临的法律问题及应对策略
作者：杨文银 时间：2010年12月13日 来源：百道讯
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人民交通出版社 杨文银
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各位社长、总编辑、出版社同仁：
科技出版委安排我在本次年会上交流一下出版法律问题。交通社在这方面所做的工作十分有限，没有什么经验可言，我本人又对这方面学习和思考很不够。因此，今天只能谈一点粗浅的认识，旨在抛砖引玉，引起大家的共同思考。我首先借此机会向大家简要汇报科技委法律工作部近一年来的工作情况，然后谈谈新形势下出版社面临的法律挑战及应对问题。
一、2010年版协科技委法律工作部工作情况
2010年，法律工作部认真落实科技委年度工作计划，紧密围绕出版社工作需要，关注行业热点问题，促进各出版社法律工作的交流，相互学习借鉴，并有重点、有针对性地开展了几项活动。
1.组织召开2010年法律论坛
法律工作部于今年8月初在宁夏银川组织召开版协科技委2010年法律论坛，交流反盗版工作经验；研讨转制过程中遇到的劳动人事纠纷，及转制后出版企业如何规范管理、建立健全法律风险防范机制等问题。这次论坛对于进一步提高出版单位对法律问题的重要性和紧迫性的认识，提高出版社领导和法务工作者对相关法律条款的理解水平有一定帮助。通过讨论分析重大、疑难法律问题或案件，对提高出版社的实战能力也很有帮助。
2. 组织出版社共同分析和应对共性案件
采取法律案件讨论会等形式，组织各出版社法务工作人员一起分析共性法律纠纷案件，寻求妥善应对之策。针对华盖、富昱特等图片公司恶意维权问题，法律工作部于8月13日、9月3日、10月26日、11月2日多次召开了法律案件应对分析会。沟通和分析各社图片及软件侵权案件情况，提出出版社应对之策。
3.组织开展全国科技出版社法律事务调查工作
在图片侵权纠纷愈演愈烈的趋势背景下，为深入探讨图片版权等纠纷给出版社所带来的困境的解决之道，避免或减少不必要的损失，预防和控制风险，法律工作部于11月开展了全国科技出版社法律事务调查，旨在收集和掌握各出版社法律事务工作现状，汇集面临突出的法律问题，以期通过组织大家分析，更好地为各出版社提供正确有效的法律建议，提高应对和处理侵权纠纷的水平。
二、版权保护面临的法律问题
1.当前版权保护面临的形势严峻
侵权盗版现象日益猖獗。在图书、电子音像等传统领域的侵权盗版还没有完全得到解决的情况下，新技术条件下的侵权盗版问题又凸显出来。利用互联网进行的盗版活动、软件领域的侵权行为呈现上升态势。日常打击盗版维权中呈现盗版易、取证难、赔偿少的现象。这直接侵害了出版社和作者合法权益，危害了文化创意产业的发展，并在国际上造成不良影响。
侵权手段和形式多样化。主要表现在：
一是随着科技的不断进步，盗版技术和手段也在不断提高，盗版图书的印刷装订质量基本上可以达到与正版图书相当的水平，为用户辨别盗版图书造成困难。
二是随着网络技术的迅猛发展，盗版图书的销售渠道不断拓宽，特别是通过“淘宝”等销售平台进行网络销售的方式更为隐蔽，打击难度更大。网络盗版侵权有愈演愈烈的趋势。大批的合法/非法网站将电子书及其他网络化内容直接挂在网上供网友免费下载，或者未经许可将纸质图书扫描后制成电子书售卖给图书馆等机构，每年获利超过2亿元。另一种形式是以“迅雷”、“百度文库”等为代表的信息服务商提供大量下载电子书的链接吸引网友免费下载。网络环境下的版权保护更加困难，亟待法律完善和反盗版技术突破。
三是民办学校、培训机构使用盗版教材现象也很突出。教材招标片面追求低价中标，有的中标价格低于图书批发价格，导致部分教材供货商选择盗版图书供货。
四是复印图书现象日益泛滥。由于复印图书成本低，学生版权意识较差，学校听之任之，导致此类侵权行为在大中专教材领域日益泛滥，严重影响正版图书销售秩序和良好的教学质量。
出版社图片侵权案件凸现是今年版权领域的一个特别现象。出版社除了未经许可使用个人图片的普通案件外，最值得关注的是华盖、富昱特等图片公司恶意维权案件。这些图片公司采用钓鱼的方式，首先在互联网上开通素材网站并公开允许下载，待形成一定使用规模后再来索取高额赔偿。他们维权的时候一般会依据掌握的大量出版社侵权图片中的一幅或几幅图片，结合法院判例向相关出版社索取高额赔偿。一幅封面图片华盖公司一般索要5000元，正文索要1500元。诉讼中，他们想方设法欲与出版社达成和解，一旦双方达成一幅图片的和解，这些公司就会以所谓合作的方式每年都让出版社购买其他图片，如拒绝购买，这些图片公司就会再次以图片侵权为由起诉出版社，逼出版社达成购买协议。周而复始，出版社不得不遵守他们设定的游戏规则。根据法律工作部近期调查，在回收的30余份调查表中就有1000余幅图片侵权，涉案金额100万余元。
2.对侵权盗版应对之策
为加大知识产权保护力度，维护公平有序的市场秩序，国务院决定于2010年10月至2011年3月，在全国集中开展打击侵犯知识产权和制售假冒伪劣商品专项行动。11月5日，全国知识产权保护与执法工作电视电话会议召开后，新闻出版总署推出了打击盗版专项行动实施方案。在国家部署打击盗版、保护知识产权的有利背景下，出版社应当按照国务院的总体部署，积极主动地开展打击图书盗版维权工作：
（1）高度重视打击盗版维权工作，安排力量查找线索，收集证据，积极主动地开展打击工作，掀起打盗维权的新高潮，以
期达到震慑盗版者，净化版权市场，提高全民版权意识的效果。
（2）积极寻求行政执法部门的支持，推动其加强监管与执法力度。加大适用刑事处罚的打击力度，重点打击以营利为目的的集团性的侵权盗版行为努力遏制图书盗版行为日益蔓延的趋势。
（3）积极参与出版社反盗版联合组织，实现信息和资源共享，情况定期沟通，既有分工又有合作，建立和加强图书销售市场定期巡查机制。受侵权出版社可同步采取法律行动，共同为净化图书销售市场而努力。
（4）关于出版社图片侵权问题。此类侵权案件的核心问题是这些图片公司只是代理商，并不是著作权人，往往不能举出著作权拥有者的证明，而仅有一些所谓的授权书。他们销售的图片大多在其他网站也有销售。出版社存在的问题主要是在使用时没有取得合法授权。法院的问题是：依据大连市某区法院的判例，对后续所有案件进行并案批量审理，对于出版社提出的著作权归属质疑不予采信，直接出具判决书。建议出版社采取的应对策略是：一定要通过诉讼方式解决争议，坚决要求图片公司提供著作权证明，不能轻易与他们进行和解，同时主动借助媒体的力量为出版社争得平等的司法空间。
（5）呼吁行政部门加强对印刷和复印机构的监管力度，完善法律，规范网上图书销售、电子书下载、电子书批量销售等行为，加强网络商业活动监督，提高行政处罚的限额和民事赔偿额度以及刑事处罚力度。
三、图书经销领域的法律问题
我国图书经销领域的市场化改革，一方面促进图书市场的繁荣，另一方面也带来诸多问题。以小型民营、个体图书经销商为主题的市场组织结构，导致图书销售市场“散、小、弱、乱”问题突出，诚信问题严重。以代销制或赊销制为主的图书发行模式，使出版社先天要承担更多风险。面对不利的外部环境和“游戏”规则，出版社必须提高风险防范意识，规范自身发行业务行为，提高风险预防和管理能力。当前突出问题涉及两个方面：
一方面.图书经销商以公司倒闭、“人走楼空”、挪用或抽逃资金等形式恶意逃避债务的现象比较严重。
有的经销商采用公司注册时的法定代表人与实际控制人不符的伎俩，蓄意逃避债务。实际经营中，账目混乱，实际控制人通过各种手段将公司资金转移或者挥霍，导致债权人胜诉后只得到一纸判决，公司无实际资产用于清偿。工商行政部门普遍采用在规定的时间内不办理年检手续就吊销公司营业执照的做法，助长了这种逃债行为。
另一方面，出版社发行人员日常催收、对账单等不符合法律规定，导致诉讼中证据无法获得认可。
发行员在日常工作中与经销商的对账或者收款不及时致使双方签字认可的记录超过诉讼时效，而无法获得保护；没有对账或催收单存在瑕疵，从而导致败诉的后果。
为防范和管理图书营销风险，可引入和完善担保机制，以降低经销商恶意逃避债务的风险。加强法务人员对发行事务的介入，规范销售合同，动态审查业务凭证。严格规范经销商的资质审查及信用评估管理，加强经销商档案管理。建立完善的账期管理制度，规范日常对账催收方式和记录。加强培训，提高发行员法律意识、风险意识，提高其防范和控制风险的能力。
四、转制后出版社面临的其他法律问题
1.劳动纠纷。
出版社转制之后，员工由原来的事业编制身份转变成企业身份，单位需与员工签订劳动合同，所出现的纠纷相应的也适用《劳动法》和《劳动合同法》。各出版社可能遇到的劳动纠纷主要有：
（1）劳动合同纠纷。主要集中在订立劳动合同的形式、期限、试用期、无固定劳动合同、事实劳动关系的认定、集团内部人员流动引起的劳动争议等几个方面。
（2）劳动报酬纠纷。争议焦点集中在劳动报酬数额的确定、支付方式、支付时间、数额的变更等几个方面。
（3）解除劳动合同纠纷。解除劳动合同法定情形的认定、解除程序、经济补偿金的计算、违法解约赔偿金、加班费的支付、违纪解除劳动合同的条件等是易发生争议的几个方面。
（4）社会保险纠纷。主要集中在社会保险缴纳的基数、缴纳的期限两个方面
（5）规章制度的效力问题。规章制度的制定和修改程序的合法性、规章制度条款的合法性和准确性、规章制度公示程序和方式的合法性等几个方面。规章制度是用人单位的内部“法律”，贯穿于用人单位的整个用工过程，是用人单位行使管理权、合同解除权的重要依据。不合法的规章制度，在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据。
2.资产问题。
转企改制工作的重要工作之一就是明晰产权。许多出版社资产由于历史原因，虽然资产由出版社实际使用和控制，并且也挂在财务账上，但是所有权归属没有获得法律上的确认，给转制后的出版社资产安全带来法律风险。
（1）资产收购、转让、置换问题。此类问题引起的纠纷集中在出版社仅仅签订相应的书面合同，但未办理产权过户手续，导致不动产物权未真正取得。
（2）资产出租问题。存在的法律风险表现在出租房屋未获得房产证或土地证书的，可能被法院认定为出租合同无效。
（3）共用资产的问题。没有对共同共有的或按份额共有的土地使用权进行划分和办理土地证书；也没有对共同占有的整体房产进行产权分割，以房屋产权证形式固定下来。
（4）资产抵押担保问题。存在的法律纠纷集中在担保范围和担保期限不明确等方面。
出版企业法律风险潜伏在企业运行中的各个环节，不管是财务风险、发行风险还是人力资源管理风险，严重的最终都会以法律风险的形式表现出来。因此企业法律风险的防控，合法权益的保护成为新形势下出版企业管理工作的重要方面。
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